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《法理学》考点2:法学思维与法学方法

  • 分类:1 引论、法
  • (30 金币)
  • 作者:研精一理
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内容介绍

一、法学思维 ★★★★)(背)(2008真题-简答题、分析题)

(一)概念:

    法律思维是法学者在研究法律现象时所持的思想立场、态度、观点、价值和方法。

 【知识剖析】(方便理解,了解即可)

  法学思维,说白了就是法律人是怎样思考问题的。

  兴趣阅读书籍推荐:蕾磊老师翻译的《像法律人一样思考》。

(二)特征:

    1、法学思维是实践思维;(法学的实践性)

    法学不是纯思,不追求纯粹的知识,而是实践的知识。

    法学是“有所为的思考”,是针对特定的法律现象的思考,也是针对人们的行为选择或欲望的思考

    2、法学思维是以实在法(法律)为起点的思维;(法学的制度关联性)

    法学家的思考始终不能完全游离于各个时代发生效力的实在法。

    不能像哲学家或理论学家一样首先站在超实在法或实在法之外的立场来批判法律,不能完全用道德的评价代替法律的评价,不能简单地预先假设一切实在法都是“非正义的法”,是非法之法。

    法学家对法律的批评首先应当是“体系内的”批评,实在法的法学家提供了思考的起点和工作平台,但是同时也限制了法学家提供的立场和思考问题的范围。

    假使。。。。

    3、法学思维是问题思维;(主要是规范与事实如何对应的问题)

    法学思维总是针对法律问题而进行的思维

    这样的法律问题是无处不在的,它既可能是立法问题,也可能执法问题、司法问题、守法问题,既可能是法律解释问题,也可能是法律推理问题。

    法学的首要任务就是解决法律问题,为法律问题提供答案。

    4、法学思维是论证和说理的思维(理由优先于结论);(程序优于实体)

    法学在法律问题提出解答方案时必须为结论提出必要而充分的理由。

    在这里,法学思考遵循着“理由优先于结论”的规则。也就是说,法学的结论必须是有论证理由的结论,是有说服力的结论。

    5、法学思维是评价性思维。(法学的价值取向性/合法律性优于合道德性)

    法学家们总是根据法律来评价人们行为是合法的还是违法的。

    法学思维所追求的价值目标与其他学问是有所不同的。法学思维以“正义”、“公正”的价值为主要取向。

 


二、法学方法 (★★★★)(背)(2012、2013简答题,2017名词解释)(法大法理学的特色)(法学方法论是国内法理学界的理论热点)(法学方法论是出题人的一种经守相传的传统)

(一)法学方法:

    广义:法学方法,包括法学构建的方法、法学研究的方法、法律适用的方法;

    狭义:法学方法,主要是指法律适用的方法。

(二)法学方法的主要任务:

    法学方法的任务是“发现法律

    是指导法官和其他法律从业者如何“发现法律”,即从有效的法律中去获得法,为其所面临的法律问题或纠纷找到裁判的根据。

(三)法学方法论研究的主要问题:

    以事实认定和法律规范的寻找为中心,法学方法论所研宄的主要问题包括:

    1、法条的理论;(法条)

    2、案件事实的形成及其法律判断;(事实)

    3、法律的解释;(解释)

    4、法官从事法的续造之方法;(续造)

    5、法学概念及其体系的形成。(体系化)


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