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《法理学》考点6:法的特征

  • 分类:1_引论、法
  • (30 金币)
  • 作者:研精一理
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内容介绍

法的特征 (★★★★★)(一切题型)

一、法的规范性 (2013简答题)

(一)含义:

    法的规范性,是指法所具有的规定人们的行为模式并以此指引人们行为的性质。

(二)法所规定的行为模式包括三种:

    1、人们可以怎样行为(可为模式);

    2、人们不得怎样行为(勿为模式);

    3、人们应当或必须怎样行为(应为模式)

(三)区别与其他社会规范:

    1、法在规范内容上具有更大的确定性;

    2、法律规范语句具有更强的命令性;

    3、法律规范作为(法官)裁判标准具有权威性和独断性;

    4、法律规范语句具有实证性。

(四)就指引人们行为的方式而言,法作为人们的行为规范不仅具有(依据法律权利的)可选择的指引,而且也具有(依据法律义务的)确定性的指引。 

   【知识剖析】(方便理解,无需硬背)

   1、规范,指人们行为的标准或规则。

   2、从存在形态看,法首先是一种规范。

   3、法不是一般的规范,而是一种社会规范。其特点乃在于它所调整的是人们之间的相互关系(社会关系)交互行为

   4、法的规范性,是指法是人们行为的标准或规则。



二、国家意志性

(一)含义:

    法作为特殊的社会规范,其体现的不是所有人的意志,而是国家的意志

 【知识剖析】(方便理解,无需硬背)

  ①、所有的规范都是人创造的,因而体现人的意志。

  ②、法作为特殊的社会规范,其体现的不是所有人的意志,而是国家的意志。因为,国家的存在是法存在的前提条件。

  eg、原始社会的法与现在的法的区别,原始社会的法也具有强制性等,但原始社会时没有国家。

  ③、法表现为什么形式,其规范的内容如何,均由国家意志决定。

(二)一切法的产生,大体通过制定和认可这两种途径

    1、法的制定:就是国家立法机关按照法定程序创制规范性文件的活动。通过这种方式产生的法,称为制定法成文法

    2、法的认可:是指国家通过一定的方式承认其他社会规范(道德、宗教、风俗、习惯等)具有法律效力的活动。

    法的认可主要有两种方式

    (1)明示认可:即在规范性文件中明确规定哪些已有的道德或习惯等规范具有法律上的效力。

    (2)默示认可:即国家没有明文规定哪些社会规范是法律,而是通过法院的在判决中援引的方式承认它们的实际的法律效力。

    【知识剖析】(方便理解,无需硬背)

    ①、明示认可:立法认可习惯的效力,具备普遍拘束力【立法认可】

    ②、默示认可:司法认可习惯的效力,不具备普遍拘束力【司法认可】

(三)法与国家意志

    1、“法由国家制定或认可”还意味着:体现国家意志的法具有统一性和权威性(反对法外有法)。

    也就是说,一个国家只能有一个总的法律体系,而且该法律体系内部各规范之间不能相互矛盾。

    法的表现形式可能是多种多样的(如成文法和不成文法),但这只是形式上的差别。不能因为这种形式差别,而认为一个国家并存二元或多元的法。从体现国家意志的角度讲,法总是一元的。

    2、法是实现国家意志的重要手段。

    列宁指出:“意志如果是国家的,就应该表现为政权机关所制定的法律,否则‘意志’这两个字只是毫无意义的空气震动而已。”

    3、但国家意志并不总是通过法来表现的。国家意志的表现形式是多方面的,它可以表现为法,也可以在政治(政策)、论理等领域得以体现。而反映国家意志的一些口号、声明、决定、照会等,其本身不能被视为国家的法律。

    4、法通过“国家制定或认可”表达国家意志,这是法与其他社会规范的区别之一。宗教教规、风俗礼仪、道德规范虽然也可能反映国家意志,但在反映或表达国家意志这一点上与法律有区别。



三、国家强制性

(一)含义:

    法的国家强制性就是指法依靠国家强制力保证实施、强迫人们遵守的性质。

  【知识剖析】(方便理解,无需硬背)

  ①、其他社会规范也具有强制性,但是只有法才具有国家强制性。

  ②、法不同于其他社会规范,它具有特殊的强制性,即国家强制性。

  ③、法是以国家强制力为后盾,由国家强制力保证实施的。

  ④、国家的强制是法的实施的最后的保障手段。

  ⑤、法的国家强制性是法与其他社会规范的重要区别。

(二)法之所以必须由国家强制力保证实施,取决于下面两个原因

    1、法不能始终为人们自愿地遵守,需要通过国家强制力强迫遵行。

    2、法不能自行实施,需要国家专门机关予以适用。

  【知识剖析】(方便理解,无需硬背)

  国家强制性存在的原因:

  a、违法现象的不可避免;

  b、徒法不足以自行(→法的作用的局限性)

(三)要求:

    1、法具有国家强制性,但这种强制性又不能理解为纯粹赤裸裸暴力强迫的属性,它必须具有道德上的正当性。即法的国家强制性不等于国家强制力。

    2、国家运用强制力保证法的实施,也必须依法进行,应受法律规范的约束。

    3、国家强制力是有一定限度的,而不是无限的。法依靠国家强制力保证实施,是从最终意义上来讲的,并不是说每个法的实施活动或实施过程,都必须借助国家政权及其暴力系统,由系统化的暴力介入其间。

    4、国家强制力也不是保证法的实施的唯一力量。在一定程度上,法的实施,也还要依靠社会舆论、人们的道德观念和法制观念、思想教育等多种手段来保证。



四、法的普遍性

(一)含义:

    法的普遍性,也称“法的普遍适用性”、“法的概括性”,就是指法作为一般的行为规范国家权力管辖范围内具有普遍适用的效力和特性。

(二)包含两方面的内容:

    1、法的效力对象的广泛性

    在一国范围之内,任何人的合法行为都无一例外地受法的保护;任何人的违法行为,也都无一例外地受法的制裁。法不是为特别保护个别人的利益而制定,也不是为特别约束个别人的行为而设立。

    2、法的效力的重复性

    这是指法对人们的行为有反复适用的效力。在同样的情况下,法可以反复适用,而不仅适用一次。法不能为某一特殊事项或行为而制定,也不能因为一次性适用而终止生效。

    3、法的普遍性还应当包含另外一层含义:相同的事项与相同的法律主体适用相同的法。在同等适用这种意义上,无论什么样的法,都是具有普遍性的。

(三)法与其他社会规范普遍适用的范围有所不同:

    法适用的范围是国家权力管辖范围内的一切成员。而其他社会规范只对一国内的部分人有效。在此意义上,其他社会规范在适用效力上多采取“属人主义”,而法在适用效力上则以“属地主义”为基础。

(四)法有普遍性,并不等于法具有绝对性和无限性。法的效力也是有局限性

1、空间局限性。

    法的效力空间范围主要是以国家权力管辖范围为界

2、对象局限性。

    法调整的对象是有限度的。即使在国家权力管辖范围内,法也只调整人们之间的一定社会关系或社会关系的某个方面,并不是也不可能是规范人们的一切行为。因此,法只有在其所调整的社会关系或人们的行为范围以内才具有普遍的效力而不是遍及人们社会关系、行为和活动的一切领域。

3、时间局限性。

    法只能在有效期内具有法的普遍性,法律生效之前以及法律失效之后均不具有法的普遍性。

(五)法的普遍性与法的规范性密切相关:

    正因为法具有规范性,它也就同时具有普遍性;

    法的规范性是其普遍性的前提和基础,而法的普遍性则是其规范性的发展与延伸。



五、法的程序性

(一)含义:

    法是强调程序规定程序实行程序的规范。也可以说,法是一个程序制度化的体系或制度化解决问题的程序。

(二)法规定了解决问题的严格程序

    1、法在某种意义上遵循“程序优于实体”的原则

    2、法治的程度取决于法律制度程序化的程度及对法律制度遵守和服从的程度

(三)法具有程序性的理由:

    1、法在本质上要求实现程序化。

    2、程序的独特性质和功能也为保障法律之效率和权威提供了条件。

(四)一个没有程序或不严格遵守和服从程序的国家,就不会是一个法治国家。

(五)相对来说,其他社会规范就不具有严格的程序性。



六、法的可诉性(2008分析题)

(一)含义:

    “可诉性”是现代国家法律的一个重要特征,是指可被任何人(特别是公民和法人)在法律规定的机构中(特别是法院和仲裁机构中)通过争议 解决程序(特别是诉讼程序)加以运用的可能性。

    德国法学家坎特洛维奇提出:法律必须是“被视为可诉的”。

(二)如果我们对“可诉性”这个概念再做适当的延伸,那么它事实上包括两个方面:

    1、可争讼性。即:任何人均可以将法律作为起诉和和辩护的根据。

    2、可裁判性(可适用性)。法律能否用于裁判作为法院适用的标准是判断法律有无生命力、有无存续价值的标志。

(三)注意:

    法的可诉性只是一种可能,也就是说,并非所有的实定法都具有可诉性,比如我国的宪法。

 


七、法的定义

    从特征上看,法是一种特殊的社会规范,即具有规范性、国家意志性、国家

强制性、普遍性、程序性与可诉性的社会规范或行为规范;

    从结构上看,法这种社会规范又是一个由各具体的法律规范(规则和原则)

所构成的相互联系的整体(体系);

    从内容上看,其内容规定的主要是人们相互交往的行为模式,即人们的法律

权利和法律义务。法通过权利与义务的规定来调整一定的社会关系,维护一

定的社会秩序。


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