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宪法学第1章_宪法的渊源

2020-12-27 02:42来源:法大考研网编辑:糖加三勺
   宪法的渊源即宪法的表现形式,体现了宪法范围的大小,受本国的历史文化传统、法律传统、政治力量对比关系以及政治需要等原因所决定。
1、成文宪法典(我国的主要渊源)
   以法典的形式规定国家的基本制度和基本原则等重要内容。绝大多数国家是成文宪法国家。宪法修正案是宪法典的组成部分之一。
   优点:宪法的内容明确具体,便于实施,同时一般规定了严格的修改程序,有利于保障宪法的稳定性。
   缺点:修改程序较为严格和复杂,宪法规范适应社会实际变化的能力不是很强。
  
2、宪法性法律
   是指由普通立法机关依照普通立法程序制定或认可的、以宪法规范为内容的规范性文件。
   成文宪法国家、不成文宪法国家都有。
   (1)一种是带有宪法内容的普通法律,如选举法、国家机关组织法
   (2)另一种是带有宪法内容而经国家立法机关依法赋予其法律效力或重新进行法律解释的某些政治性文件或国际协议、地区性盟约等

3、宪法惯例(我国)
   是指在长期的政治实践中逐步形成的,涉及有关社会制度和国家制度基本问题的、并由公众普遍承认具有一定约束力的习惯和传统的总和。
   (1)各国惯例形成路径:政党斗争;领袖人物言行;中央国家机关的活动
   (2)我国:我国修宪多是由中共中央委员会向全国人大常委提出宪法修改建议,再由全国人大常委向全国人大提正式的修正案;全国人大会议期间,全国政协委员集体列席全国人大全体会议

4、宪法判例
   是指行使违宪审查权的普通法院或专门机构在使用宪法审判案件时形成的具有约束力的先例。
   (1)普通法系国家:法院享有宪法解释权,在具体案件中基于对宪法的解释而做出的判决根据“先例约束原则”对下级法院有约束力,如美国最高院“马伯里诉麦迪逊案”,确立了由普通法院审查国会制定的法律是否合宪的宪法判例。
   (2)法典法系国家:宪法法院或其他专门宪法监督机构的裁决具有法律上的约束力
   (3)我国:没有。但最近建立了案例指导制度,规定最高院发布的指导性案例,各级人民法院审判类似案件时应当参照。“齐玉苓诉陈晓琪案”几近成为“宪法司法化”开端。

5、宪法解释
   通常包括宪法解释机关所作的独立的宪法解释决议和在违宪审查过程中为了判断法律是否合宪而对宪法所作的解释。前者解释决议与宪法具有同等效力,也是宪法的组成部分。后者即表现在宪法判例中,法院在裁判宪法案件时必然伴随解释活动。
   我国:全国人大常委行使宪法解释的职权

6、国际条约(了解即可)
   是国际法主体之间就某一事项中各自的权利义务所缔结的书面协议。
   (1)一元论:认为宪法和国际法属于同一法律体系,没有效力上的位阶关系,但在寻求法体系的关系上,又有国内法上位说和国际法上位说两种学说。
   (2)二元论(通说):国内法和国际法属于不同的法律体系,遵循不同的理念,其效力上存在位阶关系。解决方式:一是国内法优于国际法;二是国际法与一般国内法效力相同但低于宪法;三是国际法低于宪法但高于一般国内法;四是国际法优于国内法包括宪法。
   中国:国际法优于国内法,保留条款除外。但通常采取通过立法将国际法转化为国内法的方式,没有上升到宪法的高度。不是我国宪法的渊源。